董监事及重要职员责任保险之性质与架构（64页）.pdf

第一节  董监事及重要职员责任保险之意义 
第一项  董事、监事及重要职员之定义 
于探讨董监事及重要职员责任保险之前，实有必要确定何人为董事、监察人及重要职员，故以下便分别就英美法及我国法进行观察，藉以了解董事、监察人及重要职员之定义。 
第一款  董事之意义    
第一目 英国法、美国法上之定义 
「Director」一词指的是根据法律被任命或选举出来，被授权担任管理监督及指挥公司业务之人1，故任何人2只要被依法指派或选任，并被赋予对法人或公司业务经营、管理之权限，即为董事。 英国法或美国法上对于「Director」一词并没有任何明确之定义性规定3，但通常对于是否为公司之「Director」采取较开放之认定标准，即较宽松地认定「Director」之身分，不论该人实际上在公司内部之职称、头衔为何，只要系能实际参与、掌握公司经营权力之人，就将被认定为「Director」 ，例如：学说上所称之「影子董事（shadow director） 」4，就是因为其在公司拥有等同或大于「Director」之权力，故依据前揭所述之标准，通常就直接将其视为「Director」 ，使其与「Director」负相同之责任、义务5。 
第二目 我国法上之定义 
在我国「Director」一般均翻译为董事，而依民法第27条之规定，董事为法人之必要机关，对外代表法人，对内执行职务6。另在公司法上，董事为股份有限公司及有限公司之法定、必备、常设之业务执行机关，依据公司法第8条第1项之规定，董事为公司之当然负责人。以下便就各种公司类型，为更详细之探讨。 
一、?无限公司 
无限公司，系指二人以上股东所组织，对公司债务负连带无限清偿责任之公司7。无限公司并未设有董事，原则上全体股东均可执行公司之业务8并对外代表公司。申言之，在内部关系上，依据公司法
第45条第1项之规定，无限公司之每位股东均有执行业务之权利与义务，均构成公司之业务执行机关，事实上，所有与经营分离原则不适用于无限公司9，但基于企业自治原则，公司章程中得订定由股东中之一人或数人执行业务者，此时其它股东即丧失业务执行之权利，而依据公司法第48条之规定，具有监督公司业务之权限，得随时向执行业务之股东质询公司营业情形，查阅财产文件、帐簿、表册。在对外关系上，为求代表权集中以利交易之进行，依据公司法第56条第1项之规定，公司得以章程特定代表公司之股东，而未经章程特定之股东即丧失代表公司之权限，至于代表公司之股东有数人时，可以由章程订定究为单独代表或共同代表，若未明订，即均为单独代表10。一般而言，代表公司之权限常以具有业务执行权为前提，即对外代表公司所为之行为，对内通常是属于业务执行之行为；但是相反的，执行业务之行为却未必系代表公司之行为，因为单纯之业务执行11，未必获有代表公司之权限12。惟不论是执行业务或代表公司之股东，均能主导公司之经营与决策，法律地位等同于有限公司与股份有限公司之董事，依据公司法第8条第1项之规定，与董事同为公司之当然负责人。因而，可以与董事同视。 
二、?两合公司 
两合公司系指一人以上无限责任股东，与一人以上有限责任股东所组织，其无限责任股东对公司债务负连带无限清偿责任；有限责任股东就其出资额为限，对公司负其责任之公司13。由公司法第122条14反面推论之结果，可知两合公司应由前揭无限责任股东执行业务及对外代表公司。申言之，对内关系上，考虑有限责任股东对公司之债务无庸负责15，从而，两合公司之业务专由无限责任股东执行，且因公司法第115条准用45条之规定，是各无限责任股东均有执行公司业务之权利及义务，惟章程得订定仅由一位或数字无限责任股东执行业务16。对外关系上，依据公司法第115条准用第56条之规定，无限责任股东有数人时，除章程订有代表公司之无限责任股东外，各无限责任股东均可各自代表公司。至于有限责任股东，依据公司法第118条之规定，仅拥有得于每会计年度终了时，查阅公司帐目、业务及财产情形之监督权，无法直接支配、影响公司之经营决策。综上，两合公司执
行业务或代表公司之股东与无限公司相同，对其公司之影响力应等同于股份有限公司之董事。因而，其亦可与董事同